Perspectives récentes en matière de commerce et de droits de douane

26 octobre 2022 |  Brooke Matthys Analyste principale de la conformité

Le 7 octobre 2022, le Bureau de l’industrie et de la sécurité (BIS) des États-Unis a publié de nouvelles réglementations visant à limiter la capacité de la République populaire de Chine (RPC) à obtenir des puces informatiques avancées, à développer et à entretenir des superordinateurs et à fabriquer des semi-conducteurs avancés. 

À compter du 7 octobre 2022, la règle sur l’informatique avancée et la fabrication de semi-conducteurs a créé un nouveau numéro de classification des contrôles à l’exportation (ECCN) 3B090, qui contrôle certains équipements, composants et accessoires de fabrication de semi-conducteurs pour la stabilité régionale liée à la Chine (RS-Chine); ainsi que des raisons antiterroristes. En outre, les ECCN 3D001, 3E001 et 4E001 existants sont désormais également contrôlés pour la RS-Chine et l’AT.

À compter du 21 octobre 2022, la règle ajoutera trois nouveaux ECCN à la Liste de contrôle du commerce (CCL), qui seront tous contrôlés pour RS-China et AT:

• ECCN 3A090 contrôle des circuits intégrés (CI) haute performance spécifiques
• La norme ECCN 4A090 vise les ordinateurs, les « ensembles électroniques » et les « composants » non spécifiés ailleurs (n.d.a.), contenant des circuits intégrés visés par la norme ECCN 3A090.
• La norme ECCN 4D090 vise les « logiciels » « spécialement conçus » ou modifiés pour le « développement » ou la « production » d’ordinateurs et d’équipements connexes, d'"ensembles électroniques » et de « composants » visés à l’ECCN 4A090.

En plus des nouveaux ECCN, les ECCN existants suivants seront contrôlés pour RS-China et AT: 

• 3D001
• 3E001
• 4E001

ECCNs 5A992.c et 5D992.c seront également contrôlés pour la RS-Chine et l’AT pour les articles qui respectent ou dépassent les paramètres de performance des ECCN 3A090 ou 4A090. Les détails concernant les spécifications des produits de chaque ECCN se trouvent dans la Liste des marchandises commerciales des règlements sur l’administration des exportations. 

En règle générale, les règlements BIS ne s’appliquent qu’aux marchandises originaires des États-Unis et aux marchandises fabriquées à l’étranger répondant à des critères extrêmement spécifiques, mais le BIS a publié de nouvelles règles sur les produits directs étrangers (FDPR), qui augmentent considérablement le nombre de marchandises « d’origine étrangère » soumises aux EAR.

Il s’agit notamment du FDPR Advanced Semiconductor, qui couvre les articles produits à l’étranger qui sont un produit direct de la technologie ou des logiciels classés sous certains ECCN lorsque les articles sont destinés à la RPC ou seront incorporés dans toute « pièce, composant, ordinateur ou équipement qui n’est pas EAR99 et est destiné à la RPC ». (Les ECCN concernés comprennent, sans toutefois s’y limiter : 3DXXX, 3EXXX, 4DXXX, 4EXXX, 5DXXX et 5EXXX répondant à certains critères de performance énoncés dans les EAR.)

Le PRFD du supercalculateur, qui couvre les articles produits à l’étranger qui sont le produit direct d’une technologie ou d’un logiciel soumis aux AER des catégories 3, 4 et 5, groupes D et E ECCN (ou le produit d’une usine ou d’un composant majeur d’une usine qui est un produit direct de cette technologie ou de ce logiciel). L’exigence de licence FDPR s’applique aux articles décrits ci-dessus lorsqu’on sait que l’article produit à l’étranger est utilisé dans la conception, le « développement », la « production », l’exploitation, l’installation, l’entretien, la réparation, la révision ou la remise à neuf d’un « superordinateur » situé en RPC ou destiné à la RPC; ou incorporé dans, ou utilisé dans le « développement » ou la « production », de toute « pièce », « composant » ou « équipement » qui sera utilisé dans un « superordinateur » situé en RPC ou à destination de celle-ci.

À compter du 21 octobre 2022, BIS a ajouté une désignation Note de bas de page 4 à 28 entités en RPC connues sous le nom de « FN 4 FDP ». Il couvre les articles produits à l’étranger (autres que les États-Unis) qui sont le produit direct d’une technologie ou d’un logiciel assujetti aux EAR des catégories 3, 4 et 5, groupes D et E ECCN (ou le produit d’une usine ou d’un composant majeur d’une usine qui est un produit direct de cette technologie ou de ce logiciel), lorsqu’il est entendu que l’article sera incorporé dans : ou utilisés dans la production ou le développement de toute pièce, composant ou équipement produit, acheté ou commandé par une entité FN 4; ou toute entité FN 4 est partie à une transaction impliquant l’article. Si les limites du produit et de l’utilisateur final sont satisfaites, l’article fabriqué à l’étranger est considéré comme assujetti aux EAR et les exigences de licence pertinentes s’appliquent.

À compter du 12 octobre 2022, l’EAR interdit aux personnes des États-Unis, sans licence, de participer aux activités suivantes, qui « pourraient impliquer un « soutien » aux utilisations finales liées aux armes de destruction massive » spécifiées à l’article 744.6(b) :

• Expédier, transmettre ou transférer, ou faciliter un tel mouvement, vers ou à l’intérieur de la Chine, ou entretenir tout article non soumis aux EAR en sachant que l’article sera utilisé dans le développement ou la production de circuits intégrés (CI) dans une usine de fabrication en Chine qui produit des circuits intégrés répondant à l’un des critères suivants :
  • circuits intégrés logiques utilisant une architecture de transistor non planaire ou avec un nœud technologique « de production » de 16/14 nm ou moins
  • Circuits intégrés de mémoire lNOT ET (NAND) avec 128 couches ou plus
  • Circuits intégrés de mémoire vive dynamique (DRAM) utilisant un nœud technologique de « production » de 18 nm demi-pas ou moins.
• Expédier, transmettre ou transférer, ou faciliter un tel mouvement, vers ou à l’intérieur de la Chine, ou entretenir tout article non soumis aux EAR et répondant aux paramètres de tout ECCN dans les groupes de produits B, C, D ou E de la catégorie 3 de la CCL en sachant que l’article sera utilisé dans le développement ou la production de circuits intégrés dans toute installation de fabrication en Chine où la personne des États-Unis ne sait pas si l’usine produit des circuits intégrés répondant aux critères ci-dessus.
• Expédier, transmettre ou transférer, ou faciliter un tel mouvement, vers ou à l’intérieur de la Chine, ou entretenir tout article non soumis aux EAR et répondant aux paramètres de la norme ECCN 3B090, 3D001 (pour 3B090) ou 3E001 (pour 3B090), quelle que soit l’utilisation finale ou l’utilisateur final.

À compter du 7 octobre 2022, la règle sur l’informatique avancée et la fabrication de semi-conducteurs a ajouté le nouvel article 744.23 des EAR, qui comprend des restrictions de licence basées sur l’utilisation finale pour certains articles assujettis aux EAR. Plus précisément, une licence est requise pour les exportations, les réexportations ou les transferts :

• Tout article assujetti aux EAR lorsqu’il est connu que l’article est destiné à une utilisation finale dans le développement ou la production de CI dans une usine de fabrication en Chine qui fabrique des CI répondant à l’un des critères suivants :
  • circuits intégrés logiques utilisant une architecture de transistor non planaire ou avec un nœud technologique « de production » de 16/14 nm ou moins
  • Circuits intégrés de mémoire lNOT ET (NAND) avec 128 couches ou plus
  • Circuits intégrés de mémoire vive dynamique (DRAM) utilisant un nœud technologique de « production » de 18 nm à demi-pas ou moins
• Articles assujettis aux EAR et contrôlés en vertu d’un ECCN dans les groupes de produits B, C, D ou E de la catégorie 3 de la LCC lorsqu’on sait que l’article sera utilisé dans le développement ou la production de CI dans une installation de fabrication située en Chine, mais que l’exportateur ne sait pas si cette installation produit des CI qui répondent aux critères techniques ci-dessus
• Tout article assujetti à l’EAR lorsque l’on sait qu’il est destiné à être utilisé à des fins finales dans le développement ou la production en Chine de pièces, composants ou équipements spécifiés dans les ECCN 3B001, 3B002, 3B090, 3B611, 3B991 ou 3B992.

À compter du 21 octobre 2022, les contrôles et restrictions de la Republika Srpska sur les personnes des États-Unis s’appliquent également aux exportations de « technologie » de la Chine vers n’importe quelle destination dans le monde :

• Pour la conception, le développement ou la production de puces informatiques avancées (c.-à-d. 3E001 pour 3A090) qui :
  • A été développé par une entité basée en Chine
  • Le « produit direct » de certains logiciels est-il assujetti à l’EAR
  • Est destiné à la « production » de certains circuits intégrés de calcul avancé et ordinateurs ou assemblages contenant de tels circuits intégrés conformément à la nouvelle règle FDP relative aux éléments de calcul avancé.

À compter du 7 octobre 2022, les exportations, réexportations ou transferts vers ou à l’intérieur de la Chine d’articles contrôlés en vertu des ECCN 3B090, 3D001 (lorsque le logiciel pour les articles 3B090) ou 3E001 (lorsque la technologie pour les articles 3B090) ne seront admissibles qu’à l’exception de licence GOV, limitée aux dispositions de l’article 740.11(b)(2)(ii) des EAR.

À compter du 21 octobre 2022, les exportations, réexportations ou transferts vers ou à l’intérieur de la Chine d’articles contrôlés en vertu des ECCN 3A090, 4A090, 3D001 (lorsque les logiciels pour les articles 3A090), 3E001 (lorsque la technologie pour les articles 3A090), 4D090 et 4E001 (lorsque la technologie pour les articles 4A090) ne seront admissibles que pour :

• License Exception RPL, en vertu des dispositions de l’article 740.10 des EAR.
• Exception de licence GOV, limitée aux dispositions de l’article 740.11(b)(2)(ii) de l’EAR
• License Exception TSU, en vertu des dispositions des sections 740.13(a) et (c) des EAR.

Aucune exception de licence ne permet de contourner les exigences de licence d’utilisation finale de l’article 744.23 des EAR.

Clause de sauvegarde
Les envois d’articles qui ne sont plus admissibles aux exceptions de licence ou à l’exportation, à la réexportation ou au transfert (dans le pays) sans licence à la suite de ces modifications qui étaient à quai pour le chargement, sur un véhicule plus léger, chargé à bord d’un transporteur exportateur, ou en route et à bord d’un transporteur vers un port d’exportation, le 7 octobre 2022, peuvent continuer vers la destination en vertu de l’exception de licence précédente ou sans licence tant qu’ils ont été exportés, réexporté ou transféré (dans le pays) avant le 7 novembre 2022.

Licence générale temporaire
À compter du 21 octobre 2022 et jusqu’au 7 avril 2023, BIS, a annoncé une licence générale temporaire (TGL) autorisant les exportations, les réexportations, les transferts et les exportations de l’étranger à destination ou à l’intérieur de la Chine par des entreprises dont le siège n’est pas dans des pays des groupes de pays D:1, D:5, E:1 ou E:2 à poursuivre ou à s’engager dans l’intégration, l’assemblage (montage), l’inspection, les essais, l’assurance de la qualité et la distribution des articles couverts par les ECCN 3A090, 4A090, 3D001 (pour les articles 3A090 ou 4A090), 3E001 (pour les articles 3A090 ou 4A090), 4D090 ou 4E001 (pour les articles 3A090 ou 4A090), ou des articles spécifiés ailleurs sur la CCL qui respectent ou dépassent les paramètres de performance des ECCN 3A090 ou 4A090.

Seules les entreprises qui exercent les activités spécifiquement autorisées par le TGL peuvent utiliser le TGL. et le TGL n’autorise pas l’exportation, la réexportation, le transfert ou l’exportation de l’étranger vers des utilisateurs finaux ou des destinataires finaux en Chine. De plus, il ne satisfait pas aux exigences de licence pour les utilisations finales ou les utilisateurs interdits, y compris ceux identifiés par des désignations de note de bas de page 4 sur la liste des entités. BIS déclare que l’objectif du TGL est d’éviter la perturbation des chaînes d’approvisionnement pour les articles couverts par les ECCN qui sont finalement destinés à des clients en dehors de la Chine.

Certification de conformité avec la nouvelle règle/modèle de certificat FDP
Un certificat de conformité sera disponible au § 734.9(h)(3) de l’EAR pour aider les exportateurs, les réexportateurs et les cédants à déterminer si les articles exportés, réexportés ou transférés (dans le pays) sont soumis à l’EAR sur la base de la règle FDP de calcul avancé en vertu de l’article 734.9(h). Le modèle de certificat fourni par BIS dans le nouveau supplément n° 3 à la partie 734 n’est pas requis en vertu de l’EAR, mais est fourni pour aider les exportateurs, les réexportateurs et les cédants à résoudre les signaux d’alarme potentiels concernant la question de savoir si un article est soumis à l’EAR sur la base de l’article 734.9 h). 

Déclarations d’utilisation finale 
Lorsque le client est une usine de fabrication de semi-conducteurs, consultez l’article 744.23 des EAR pour confirmer qu’une licence n’est pas requise ET obtenir une déclaration d’utilisation finale du client.

Si la partie intermédiaire (par exemple, le revendeur, le distributeur) ne peut pas fournir ces détails au moment de l’exportation ou de la réexportation proposée parce qu’il s’agit d’une commande potentielle et qu’aucun client spécifique n’a encore été identifié, tenter d’obtenir une déclaration écrite indiquant que la partie intermédiaire comprend les exigences de licence du § 744.23 et soit: (a) informer la société de l’utilisation finale et de l’utilisateur final réels, une fois connu, ou (b) évaluer l’utilisation finale et l’utilisateur final et demander toute licence requise pour tout transfert proposé dans le pays.

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